廊坊民主法制网___新中华法系的诞生？——从三大法系到东亚共同体法

新中华法系的诞生？——从三大法系到东亚共同体法

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发表日期:

2006-12-26 9:12:35

　　2001年，由东亚12国专家组成的“东亚展望小组”发表了建立“东亚共同体”的研究报告，并于第二年再度提出。2003年12月日本与东盟国家特别首脑会议发表的合作宣言也提出要把建立“东亚共同体”作为目标。
　　依照马克思·韦伯的观点，东方法包括中国传统法在内，均表现为“伦理责任和法律责任毫无区别地混合为一体，道德劝诫和法律命令没有被形式地界定清楚，因而导致了一种特殊类型的非形式的法律”。而西方的形式法律与此截然相反，表现为“法规实现在法律判决过程中而且法规只与这个过程有关”。因而，东亚诸国对西方法系的借鉴与移植注定是件极其复杂和困难的工作。具体内容可参阅苏国勋：《理性化及其限制》，上海人民出版社1988年版，第222页。
　　例如，日本与东亚邻国之间的互信基础十分脆弱，近年来，日本的经济、安全政策向地区主义倾斜，在一些国家勾起人们对历史的记忆，引发对日本的戒惧心理。此外，中日、日韩、中国与东盟以及日本与东盟之间也都存在戒备心理。
　　即领导人会议一部长会议一高官会议一专业委员会和工作小组，辅之以工商理事会、咨询专家小组的机制。
　　以“10＋3”为例，尽管其为东亚合作设计了不少有远见、有创意的蓝图，但真正通过“10＋3”落实的合作计划和项目却很少。其原因之一是没有建立起一套切实可行的集体行动机制。
　　如“10＋3”这一东亚区域合作的重要组织至今尚无独立的秘书处，而未来的秘书处设在何处尚无定论。
　　因为在共同体法形成过程中，必然要求参与各国让渡部分主权。
　　具体内容可参阅：《东亚一体化可行性探讨》，《现代国际关系》2002年第6期，第50页。
　　日本是一个采取“民商分立”立法体例的国家。在日本法中，保险法并不以单行法的形式出现，而是作为商法典的组成部分之一，它与公司法、商行为法和海商法等共同组成了商法典。而在中国，由于不承认所谓民法与商法之划分，自然也就无所谓“民商合一”与“民商分立”之说；保险法以单行法的形式出现，它与公司法、海南法、银行法、经济合同法等一起被纳入了经济法法律部门，在经济法中发挥着不可替代的作用。
　　澳门因其长期处于葡萄牙的殖民统治之下，所以其现行的著作权法是葡萄牙1985年颁布实施的，名为《版权法》，1991年曾经作过较大幅度的修改。
　　在该规定中，国务院宣布录音制品在中国受到的保护应相当于一般作品（这也是《关税与贸易总协定》中“与贸易有关的知识产权分协议”要求其所有缔约方达到的保护标准），并且明确对外国作者所创作的实用艺术品将予以保护。具体内容可参阅刘信业：《大陆、澳门著作权法之比较分析》，《许昌师专学报》1999年第3期，第32页。
　　法律全球化理论将法律分为法律制度和法律文化（即法理念、法律思想等），进而又将法律制度分为政治性法律和技术性法律。具体内容可参阅陈金钊、张其山：《法律全球化的境遇》，《山东公安专科学校学报》2002年第6期。
　　著名经济学家巴拉萨斯（Bela Balassas）曾经提出地区一体化五阶段构想，以递进方式排列即自由贸易区、关税同盟、共同市场、经济货币联盟、政治联盟。截至目前，在区域集团化浪潮中，只有欧盟达到了第四阶段并向第五阶段靠近，其它正在运作的各种类型的区域合作（包括东亚区域合作）都还在第一阶段摸索。
　　其中，欧洲联盟理事会和欧洲议会在成员国经济、政治一体化的过程中，制定了大量共同的社会政策，形成了比较完整的经济贸易法律制度，而这些法律和政策，则构成了成员国国内法的一部分；而欧洲法院也通过判例，确认了欧盟法在成员国的“直接适用原则”和欧盟法与成员国法发生冲突时的“优势原则”，维护了欧盟法的权威与效力。
　　近年来，对于东亚一体化进程的学术讨论非常热烈。然而，学界对一体化进程议论的焦点主要集中在经济领域，对东亚诸国在法律领域的一体化进程却很少涉及。甚至有一种观点认为，一体化只能谈经济一体化，而不能谈政治、法律、文化的一体化，认为从发展趋势上来说，经济领域是一体化，政治领域是多极化，文化领域是多元化，而法律领域谈论一体化是不切合实际的幻想。这种论断有一定道理，因为，在政治领域确实存在多极化，在法律领域则存在不同国家法律的管辖权，在文化领域存在文化的多元化，在这些领域谈一体化似乎是“不现实的”。但是，这种提法有一个缺陷，“区域一体化进程是社会发展和转型的综合过程，涉及到政治、经济、文化和法律的各个领域之中。经济、政治、文化与法律具有千丝万缕的内在联系，法律不可能不反映区域一体化的现实”，东亚诸国经济一体化的进展，必然在法律领域里获得某种程度的反映。具体讨论可参阅朱景文：《欧盟法对法律全球化的意义》，《法学》2001年第12期。