日本公司最低资本金制度的重大变革 |
——兼论中国公司法的选择 |
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发表日期: |
2006-9-22 17:54:23 |
第一种方案是将股份有限公司最低资本金降低至300万日元，同有限责任公司一样。第二种方案是保留最低资本金制度，把最低资本金降到低于300万日元。例如股份有限公司为100万日元，有限责任公司为10万日元。第三种方案完全废除最低资本金制度，将上述的"中小企业新事业创业促进法"所规定的破例规定一般化。"要纲试案"还建议：如果采用第一或者第三种方案的话，公司的净资产没有达到300万日元时，不得对股东进行盈余分配。目的是通过对公司的盈余分配的限制来达到一定程度的保护公司债权人权益的目的。
社会各界主要对第一种和第三种方案表明了态度，意见的分歧较大[17]。赞成第一种方案者认为最低资本金制度和股东有限责任原则是互为对价，它可以防止欺骗性的公司设立行为；1990年导入该制度的时间还不长，现在就废除它还为时过早，鼓励新的创业可以通过特别立法的形式等等。赞成第三种方案者则认为公司设立时所要求的资本金额因事业的规模，性质，交易对方所要求的信用程度等等不同而有所差异，废除最低资本金制度有利于鼓励人们创业，搞活自由的经济活动等等。而赞成第二种方案的意见极少。另外，还有一种意见主张不但要维持现有的最低资本金制度而且还应该提高最低资本金额。相对而言，持这一观点的以商法学者较多。
在"要纲试案"公布1年内，法制审议会公司法分会结合各界提出的意见就公司法制现代化进行更为深入的讨论，形成了"公司法制现代化要纲案"[18]。该"要纲案"2005年2月获得法制审议会总会的正式通过，成为"公司法制现代化要纲"（以下简称"要纲"）。 "要纲"采纳了上述主张废除最低资本金制度的第三种方案，就股份有限公司设立时的出资额作了如下的提案。即、第一是设立公司时在公司章程里可以不规定公司设立时发行股份的总数，而是规定应出资额或者其下限。第二是就股份有限公司设立时的出资额可以不设最低额的限制。理由是第一种方案确实在一定程度上可以保护公司债权人的权益，但是最低资本金制度对保护公司债权人权益的作用并不是很大，它反而会成为束缚人们创业的枷锁，保护公司债权人的权益可以通过适用像法人格否定的法理，公司董事等高级管理人员对第三人的责任等等其他的法理或规定来实现[19]。
在"要纲"的基础上形成的新公司法案和得到日本国会通过的新公司法第27条第4项规定股份有限公司在设立时须在公司章程里写明出资财产的具体金额或者其下限金额[20]。这样，公司法本身不对公司设立时的最低资本金做强行规定，而是由公司章程去规定。
废除了最低资本金制度之后，那么如何去保护公司债权人的权益？日本新公司法作了如下的制度安排。其一是对公司的盈余分配进行规制。即公司净资产没有达到300万日元时不得进行盈余分配（新公司法第458条）。如果公司违反公司法有关盈余分配的规定，公司的董事等等相关的高级管理人员要负损害赔偿责任，得到分配的股东也要把分配所得归还给公司，但不知情股东除外（新公司法第462条第1款，第463条第1款）。同时，公司债权人也可以替公司请求有义务归还的股东归还（新公司法第462条第1款）。 其二是要求公司对其资产负债表进行公开。即股份有限公司在定期股东大会结束后必须尽快地将资产负债表予以公告（新公司法第440条第1款）。为了确保公司财务状况公开的正确性，新公司法还采用了诸如明文规定了制作公司会计账簿的及时原则和正确原则（新公司法第432条第1款），导入了新的会计参与制度，扩大了会计监察人的设置范围（新公司法第326条第2款）等等措施。如此的制度设计是基于如下理由：即，与其说通过最低资本金制度，还不如通过要求公司公开责任财产状况和确保公司确实地保留一定的财产这样的措施来保护公司债权人的权益[21]。除了这些措施以外，法人格否定的判例理论，董事等公司高级管理人对第三人责任的规定（新公司法第429条）也是极为重要的保护公司债权人权益的途径。本新闻共 6页,当前在第 3页 1 2 3 4 5 6 |
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